川普又搞 DeFi 又發迷因幣，美國執法部門為總統開後門給特權？

原文：《Are my offshore advisors grifting me with Cayman structures?》
作者：wassielawyer
編譯：Zombit

川普從美國推出了一個 memecoin，價格飆升至超過 700 億美元。現在犯罪合法了嗎？我的離岸顧問是不是用開曼結構在騙我的錢？（開曼結構是指基於開曼群島的離岸結構，因為許多區塊鏈項目會利用開曼群島（Cayman Islands）等離岸司法管轄區來設立基金會或公司，以進行合法的稅務規劃和證券法合規。）

TLDR：法律根本沒有改變，而川普所做的一直都是合法的。

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迷因幣與證券法

這聽起來很瘋狂，但從證券法的角度來看，迷因幣從代幣發行的角度來看是最安全的代幣。

證券法並不禁止代幣，而是規範證券的營銷與銷售。不是所有代幣都是證券，但某些代幣可能會被歸類為證券。

Howey 測試（Howey Test）是用來判定某項投資是否構成投資契約，從而成為證券。我會舉兩個例子，讓這個概念對律師來說更友善。

如果我來找你，請你購買我的代幣，而我會將資金用來開發一個協議，該協議能夠賺取費用，而你可以從中獲得一部分收益……這個代幣明顯是投資契約。你是在投資我的工作，作為回報，你可以享有一部分利益。這就是證券。

但迷因幣的情況則完全不同。如果我讓你購買一個迷因幣，我們並不期望這筆資金會被用於任何項目。它只是進入賣家的口袋，而賣家之所以賣，是因為他認為價格會下跌。你買它只是因為你認為下一個買家會以更高的價格接手。這裡沒有投資契約，也沒有任何內在價值。它純粹是對注意力的投機。所以——它不是證券。

因此，從證券法的角度來看，迷因幣是完全合法的。當然，詐欺等行為可能仍然適用，因為大多數迷因幣項目都非常可疑，但這方面的執法至今並未形成一貫性的標準。

不被歸類為證券是一件好事。這意味著預設情況下，不適用任何披露規則、經紀商交易規則、行銷限制等。這就是為什麼 Coinbase 可以輕鬆上架迷因幣，卻需要更多時間來上架「真正的區塊鏈項目」。

所以，雖然迷因幣可能是這個產業最糟糕的部分，但遺憾的是，川普所做的事情一直都是合法的。

「真正的區塊鏈項目」與證券法

這樣的現狀，對於那些真正想要建立價值的區塊鏈項目來說，無疑是一種代價。

如前所述，收益分配機制很容易使一個代幣落入美國證券法的管轄範圍。這一點從未改變。其實，許多人對 Gary Gensler（SEC 主席）的憤怒，並不是因為他執行證券法，而是因為他聲稱「所有加密貨幣都是證券」，即便其中許多可能不是。

「哈哈你是傻了嗎？總統都發行迷因幣了，哪還有人在執法……」

來看看川普的另一個項目——World Liberty Finance。

該項目明確聲明：(a) 只有治理權、(b)沒有經濟權。這與所有其他區塊鏈項目所宣稱的內容完全相同。那麼，美國公司實際在運營的是什麼？

「$WLFI 代幣與 WLF 治理平台與 WLF 協議是不同的。」

沒錯——川普並沒有在美國經營 DeFi 協議。他在美國經營的是治理平台，這個平台負責為 DeFi 協議的開發公司提供決策指導。

這意味著什麼？

你可以投票。但這些投票在開發公司層面是不具約束力的。開發公司也許會考慮你的意見，在建構 DeFi 協議時參考你的投票結果。而這個 DeFi 協議很可能會設立在離岸地區（甚至不會選擇開曼或 BVI，因為這些地區已經有了 VASP（虛擬資產服務提供商）法律監管）。

再深入看看，其實所有 WLFI 代幣都是不可轉讓的。來看看他們的條款：

「如果未來透過協議治理程序尋求解鎖 $WLFI 的可轉讓性，那麼此類解鎖只有在確定不違反適用法律的情況下才會被允許**，且至少需要在代幣銷售完成 12 個月之後才可能發生。你應該假設這些代幣將無限期不可轉讓。」

沒錯——這些代幣是不可轉讓的，至少 12 個月內不可轉讓。

你知道為什麼 12 個月是個關鍵數字嗎？

因為這些代幣的設計是要符合 Reg D（美國合格投資人私募）與 Reg S（非美國投資人發行）的合規要求。用更簡單的話來說——這是符合證券法的設計（允許銷售給美國的合格投資人，以及非美國人士）。

這就是為什麼川普發行迷因幣這件事完全合法，但如果你想做「真正有價值的區塊鏈項目」，你就得面對一大堆證券法的合規障礙。這一點很明顯，因為他們在設計時，會直接詢問你是否是美國人或非美國人。

換句話說，川普的 DeFi 項目正在玩與所有非迷因幣區塊鏈項目完全相同的遊戲。

所以——犯罪並沒有合法化。換句話說，如果你正在構建一個「真正的」區塊鏈項目——連美國總統都在確保自己的 DeFi 項目代幣符合證券法規範，那麼你也應該這麼做。

話雖如此，如果你構建的東西是純粹的治理（governance）/ 實用性（utility）代幣，並且幾乎不具備證券的特徵，那麼在 Gensler 不再擔任 SEC 主席的情況下，SEC 隨機認定你的代幣是證券並試圖摧毀你的項目的可能性就會降低。

離岸架構（Offshore Structures）

不管你相不相信——離岸架構的設立並不是為了規避證券法。

證券法是「屬地原則（territorial）」的，因此你可以在任何鳥不生蛋的司法管轄區設立公司，但只要你的代幣銷售發生在某個司法管轄區內，那麼該地區的法律就適用於你。換句話說，無論你的項目是設立在美國、開曼群島，還是 Timbuktu（註：西非馬里共和國的一個城市，這裡用來形容「任何地方」），只要你把代幣賣給美國人，美國證券法就會適用。

離岸架構的主要設立目的其實是治理和稅務。我之前已經寫過不少關於開曼基金會（Cayman Foundations）對於去中心化協議的獨特優勢，因此這裡就不再重複。

但還有一個巨大的優勢是稅務（我之前為了不讓帖子篇幅過長而省略了這一點）。代幣的生成以及之後的處置都會產生應稅事件（taxable events），這可能會導致可觀的稅務負擔。美國的稅務律師可能會有更深入的見解。

設立離岸架構可以讓這些與代幣相關的交易在被引入（onshored）到適用稅務管轄區之前，完全不產生稅務負擔。這仍然是一個巨大的優勢，除非川普讓加密貨幣免稅（但我認為他不太可能這麼做）。